湯家驊：條例涉言論 檢控門檻高

中西區區議會主席、民主黨成員鄭麗琼涉嫌觸犯「作出具煽動意圖的作為」被捕，有意見認為條例立法原意針對叛國及藐視女皇等行為，質疑能否成功入罪。不過，資深大律師湯家驊強調條文具法律效力，「女皇」、「陛下」等字眼回歸時已改作中央及特區政府，案件能否入罪要視乎有關行為是否觸及條文元素，當中鼓吹暴力、鼓吹針對警察的叛離行為等都有可能干犯法例。條例涉言論問題，檢控門檻較高，需取得律政司書面同意才可提出檢控。

根據第二百章《形事罪行條例》第九及第十條，煽動意圖罪包括意圖「引起憎恨或藐視……香港政府」、「引起對香港司法的憎恨、藐視或激起對其離叛」、「引起或加深香港不同階層居民間的惡感及敵意」、「煽惑他人使用暴力」等。首次定罪可處罰款五千元及監禁兩年，其後定罪可處監禁三年。

大律師陸偉雄指出，有關條例自殖民地年代後已多年沒有採用，對上一次採用已是一九五二年，由於近年沒有相關案例，難以評估在甚麼情況下會被入罪，亦對控方能否以這條例作出控告有保留。

他形容控方做法是「膽搏膽」。現時很多普通法國家認為有關條例已過時，繼而廢除或修改相關法例，有國家以相關法例作出控告，但最終因難以達至毫無合理疑點而撤控。

湯家驊則不認同條例近年沒有案例就不能入罪的說法，認為所有罪行都會按是否符合條文元素而判斷能否入罪，不應從政治角度看待事件。當中，鼓吹暴力、鼓吹針對警察的叛離行為等都有可能干犯法例。他引用條文解釋，「煽動意圖」罪行涉及言論問題，處理過程相對特別，檢控門檻亦較高，包括需取得律政司司長書面同意，以及不得因一名證人所作的未經佐證證供而裁定控罪等。

港大法律學院教授、名譽資深大律師陳文敏亦質疑，警方為何採用這條具爭議性的法例作出拘捕，但他承認理論上發表或轉貼，都有可能觸犯相關條例。他提醒，在網上發表言論時要小心，不要甚麼都轉貼出去。