汤家骅：条例涉言论 检控门槛高

中西区区议会主席、民主党成员郑丽琼涉嫌触犯「作出具煽动意图的作为」被捕，有意见认为条例立法原意针对叛国及藐视女皇等行为，质疑能否成功入罪。不过，资深大律师汤家骅强调条文具法律效力，「女皇」、「陛下」等字眼回归时已改作中央及特区政府，案件能否入罪要视乎有关行为是否触及条文元素，当中鼓吹暴力、鼓吹针对警察的叛离行为等都有可能干犯法例。条例涉言论问题，检控门槛较高，需取得律政司书面同意才可提出检控。

根据第二百章《形事罪行条例》第九及第十条，煽动意图罪包括意图「引起憎恨或藐视……香港政府」、「引起对香港司法的憎恨、藐视或激起对其离叛」、「引起或加深香港不同阶层居民间的恶感及敌意」、「煽惑他人使用暴力」等。首次定罪可处罚款五千元及监禁两年，其后定罪可处监禁三年。

大律师陆伟雄指出，有关条例自殖民地年代后已多年没有采用，对上一次采用已是一九五二年，由于近年没有相关案例，难以评估在甚么情况下会被入罪，亦对控方能否以这条例作出控告有保留。

他形容控方做法是「胆搏胆」。现时很多普通法国家认为有关条例已过时，继而废除或修改相关法例，有国家以相关法例作出控告，但最终因难以达至毫无合理疑点而撤控。

汤家骅则不认同条例近年没有案例就不能入罪的说法，认为所有罪行都会按是否符合条文元素而判断能否入罪，不应从政治角度看待事件。当中，鼓吹暴力、鼓吹针对警察的叛离行为等都有可能干犯法例。他引用条文解释，「煽动意图」罪行涉及言论问题，处理过程相对特别，检控门槛亦较高，包括需取得律政司司长书面同意，以及不得因一名证人所作的未经佐证证供而裁定控罪等。

港大法律学院教授、名誉资深大律师陈文敏亦质疑，警方为何采用这条具争议性的法例作出拘捕，但他承认理论上发表或转贴，都有可能触犯相关条例。他提醒，在网上发表言论时要小心，不要甚么都转贴出去。